隨著經濟的快速發(fā)展,，人民生活的經濟活動種類日益增多,，股權交易已經成為金融市場中比較常見的現(xiàn)象。如今,，股權代持已逐漸成為一種被廣泛熟知的持有股權的變通方式,，股權代持以他人的名義持有股權，增加了股權交易的靈活性,，增加了資本運作的隱蔽性,。但是，我國對于股權代持的法律界定比較模糊,，股權代持存在一定的法律風險,。

股權代持可能存在的法律風險

可以說《公司法司法解釋（三）》在原則上認可了股權代持協(xié)議的法律效力，但認為股權代持協(xié)議當然有效則是一種誤解,，因其第二十五條第一款中明確規(guī)定“……如無合同法第五十二條規(guī)定的情形,，人民法院應當認定該合同有效?！币簿褪钦f,，如存在合同法第五十二條規(guī)定的情形，股權代持協(xié)議將被依法認定為無效,。

此外需引起注意的是,，本條僅僅明確了股權代持協(xié)議的合法地位，但并未明確實際投資人的合法股東地位,；明確了依照股權代持協(xié)議保護實際投資人的投資權益,，但對于實際投資人能否享有股東權益問題，仍然規(guī)定要嚴格按照公司法的規(guī)定執(zhí)行,。

實踐中,，股權代持協(xié)議違反合同法第五十二條的規(guī)定的情形還有：公務人員違反《中華人民共和國公務員法》等有關規(guī)定，以股權代持的形式經商的,；外商為規(guī)避外資準入政策,，通過與境內企業(yè)或個人簽訂股權代持協(xié)議，以隱名股東身份投資于外商投資企業(yè)法律和政策禁止或限制外商進入的行業(yè)的,；隱名股東規(guī)避我國法律的禁止性規(guī)定,，以顯名股東名義對目標公司進行投資的。

在股份代持結構之下,，股份登記在顯名股東名下,，其在法律上將被視為顯名股東的財產。如果有第三人（主要是顯名股東的債權人）獲得針對顯名股東的法院生效判決,，該第三人極可能提出針對代持股份的執(zhí)行請求,。在這種情形下,，隱名股東能否以其系實際出資人為由對抗該第三人的執(zhí)行請求（提出執(zhí)行異議）在法律上沒有明確規(guī)定，因而存在極大的法律風險,。

股權代持法律風險的防范措施

鑒于股權代持可能存在的法律風險,，采用股權代持結構的商業(yè)主體在簽訂股權代持協(xié)議時應當有針對性地采取措施，防范可能產生的風險,。

顯名股東惡意侵害隱名股東權益時,，具體防范措施包括：首先，明確股東權利的行使方式,。顯名股東是名義股東,，股東權利只能以他的名義來行使。因此,，隱名股東要控制公司,，必須約定好股東權利行使方式，比如行使表決權,、分紅權,、增資優(yōu)先權等必須通過隱名股東同意，顯名股東必須按照隱名股東的意愿行使股東權利等,。必要時,，甚至可以要求顯名股東將某些股東權利的行使不可撤銷地委托給隱名股東、其職員或其信任的第三人,，并提前出具行使股東權利的必要手續(xù),。這樣的約定可以有效保障隱名股東對公司的控制權。

其次,，排除顯名股東的財產權,。這樣做的目的是防止顯名股東行使其名下股權的財產權，侵害隱名股東的財產權益,。當顯名股東出現(xiàn)意外死亡,、離婚等情況時，其代持的股權不是他的個人財產,，因而也就不能作為遺產或共同財產進行分割,。這樣就確保了實際出資人的財產所有權。

最后,，簽訂股權代持協(xié)議時約定高額違約責任并予以公證,。由于顯名股東在法律上被認為是標的公司的股東,，如果其蓄意實施侵犯隱名股東利益的行為,，隱名股東往往難以完全及時有效地制止該行為。因此,，最好在簽署股權代持協(xié)議時就對顯名股東損害隱名股東利益的情況明確約定違約責任,。約定嚴格的違約責任,，會對顯名股東起到威懾作用，增加其違反股權代持協(xié)議,、侵害隱名股東利益的成本,，使其違約行為得不償失，從而減少其實施侵害隱名股東利益的行為的可能性,。

此外,，隱名股東難以確立股東身份、無法向公司主張權益的情形也時有發(fā)生,，由于《公司法司法解釋（三）》第二十五條的規(guī)定,，隱名股東盡管享有投資權益，但是投資權益并不等同于股東權益,，投資權益只能向名義股東（代持人）主張,，而不能直接向公司主張，存在一定的局限性,。為防范此類風險的產生,，隱名股東應當將股權代持協(xié)議向公司和其他股東予以披露，并爭取要求其他股東（須過半數(shù)）提前出具同意顯名股東向隱名股東“轉讓”股權的聲明,，并放棄優(yōu)先購買權,。

由于股權代持可以在一定程度上方便投資人快速做出投資安排，很多投資人青睞股權代持的隱秘性和靈活性,，因此股權代持已被廣泛應用到商事活動中,。但是股權代持存在一定的法律風險，因此投資人應前提準備相應的對策,，避免與其他股東產生不必要的糾紛,。