我國《刑事訴訟法》“特別程序”第271條到273條，《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》“特別程序”第492條到第501條和《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第318條,、第319條對(duì)附條件不起訴制度的適用條件,、適用范圍,、適用程序等作出了明確的規(guī)定,。本文以此對(duì)我國附條件不起訴制度進(jìn)行解讀，提出制度缺陷并提出改進(jìn)建議,。

一,、適用條件

根據(jù)刑事訴訟法第271條規(guī)定，附條件不起訴制度的適用條件包括：第一,，未成年人,。聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》第1條將“兒童”規(guī)定為18周歲以下的人，我國《未成年人保護(hù)法》第2條也將“未成年人”定義為18周歲以下的人,。根據(jù)國際條約和相關(guān)法律規(guī)定,，除法律特別規(guī)定成年年齡低于18周歲外，未成年人的界定都以18周歲為衡量標(biāo)準(zhǔn),；第二,，適用特定范圍內(nèi)的犯罪，即侵犯公民人身權(quán)利,、財(cái)產(chǎn)權(quán)利和妨害社會(huì)管理的犯罪,，其他犯罪不得適用；第二,，判處一年有期徒刑以下的刑罰,，符合起訴條件。這里“判處一年有期徒刑以下的刑罰”是指該罪的法定最高量刑為一年,，法定刑高于一年以上就不能適用此制度,，交付判決可能判處一年以下有期徒刑的情形也不能適用；第三，有悔罪表現(xiàn),?！盎谧锉憩F(xiàn)”如何認(rèn)定成為司法實(shí)務(wù)遇到的一大難題，傳統(tǒng)刑法認(rèn)為“悔罪表現(xiàn)”是指犯罪后是否承認(rèn)自己犯罪行為,，是否意識(shí)到自己犯罪行為的危害性和應(yīng)受懲罰性,，并有改過自新，重新做人的想法和態(tài)度,?！盎谧铩笔且粋€(gè)心理層面的活動(dòng)，法律層面只能通過悔罪“表現(xiàn)”衡量之,。

值得注意的是,，有些學(xué)者和執(zhí)法者將此款“人民檢察院在作出附條件不起訴的決定前，應(yīng)當(dāng)聽取公安機(jī)關(guān),、被害人的意見”和第三款“未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人對(duì)……有異議的,，人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出起訴的決定”作為作出附條件不起訴的程序性要件。本文認(rèn)為,，聽取公安機(jī)關(guān),、被害人、未成年犯罪嫌疑人的法定代理人的意見,，不僅是作出附條件不起訴的程序性要件（程序性要件中規(guī)定應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)人意見,，不應(yīng)當(dāng)作為附條件不起訴的條件），同時(shí)也是適用附條件不起訴的先決條件,。他們?nèi)魏我环讲煌庾鞒龈綏l件不起訴決定的,，檢察機(jī)關(guān)都不得作出附條件不起訴的決定。

在今后的附條件不起訴制度的修法時(shí),，應(yīng)當(dāng)注意兩個(gè)方面的問題:第一,，將聽取公安機(jī)關(guān)、被害人,、未成年犯罪嫌疑人的法定代理人的意見作為適用附條件不起訴制度的先決條件,；第二，對(duì)適用附條件不起訴制度的條件進(jìn)行細(xì)化,。例如,，“悔罪表現(xiàn)”如何認(rèn)定，“人身危險(xiǎn)性”是否應(yīng)該納入適用應(yīng)當(dāng)考量的因素,，等等,。

二、適用范圍

“涉嫌侵犯公民人身權(quán)利,、財(cái)產(chǎn)權(quán)利和妨害社會(huì)管理的犯罪,，可能判處一年以下有期徒刑的未成年犯罪嫌疑人,，犯罪后有悔罪表現(xiàn)”，這一適用范圍并不能保證此制度發(fā)揮最佳效果,。主要存在三個(gè)方面的問題:

其一,，此制度只適用于刑法分則第四、五,、六章規(guī)定的犯罪,，其他犯罪一律不予考慮。而在上述指定的犯罪中,，法定刑在一年以下的只有侵犯公民通信自由罪和偷越國（邊）境罪,，其他犯罪適用此制度可能面臨一定的困境?？v觀域外其他國家和地區(qū),，一般根據(jù)法定刑的輕重來衡量是否適用附條件不起訴制度，對(duì)于犯罪類型并沒有作過多的限制,。例如,，美國、日本和荷蘭都未對(duì)案件的類型作出明確的限制,，德國和我國澳門地區(qū)規(guī)定附條件不起訴制度適用于輕罪,，但對(duì)于犯罪類型也沒有作強(qiáng)行規(guī)定，我國臺(tái)灣地區(qū)參照上述各國法律采用折衷做法,，只將極其重大的犯罪排除到此制度之外,。

其二,，以“悔罪表現(xiàn)”作為適用標(biāo)準(zhǔn)之一,，適用范圍受限。域外國家并不將“悔罪表現(xiàn)”納入適用范圍之列,，因?yàn)槲闯赡攴缸锵右扇朔缸锖笃鹪V前的“悔罪”思想難以體現(xiàn)于外,，“悔罪表現(xiàn)”并不一定都代表其真實(shí)意思。因此,，他國經(jīng)常將作出附條件不起訴決定后考察階段未成年犯罪嫌疑人的行為來認(rèn)定是否有“悔罪表現(xiàn)”的依據(jù),。

其三，可能判處一年以下有期徒刑的刑罰難以把握,。此處的“一年以下有期徒刑”是宣告刑,，并非法定刑。然而,，我國刑法第17條明確規(guī)定對(duì)未成年人犯罪應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰,，這就給“可能判處一年以下有期徒刑的刑罰”的認(rèn)定帶來了挑戰(zhàn)。例如,，不少犯罪（故意傷害罪,、過失致人重傷罪,、組織出賣人體器官罪，等等）法定刑為“三年以下有期徒刑”,、“五年以下有期徒刑”,，這要求檢察官不僅要對(duì)未成年犯罪嫌疑人所犯之罪的量刑幅度作出準(zhǔn)確的考量，同時(shí)要“從輕或者減輕”后可能判處的刑罰有精準(zhǔn)的預(yù)見,。

筆者認(rèn)為,，我國附條件不起訴制度的適用范圍應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步擴(kuò)張。首先,，對(duì)附條件不起訴制度不能限制犯罪類型,，應(yīng)從犯罪重大與否上進(jìn)行把握；其次,，“悔罪表現(xiàn)”應(yīng)當(dāng)在附條件不起訴作出后考察階段界定比較合適,，不能在作出決定過程中作為是否適用的標(biāo)準(zhǔn)；最后,，對(duì)于“可能判處一年以下有期徒刑刑罰”,，可以通過檢法聯(lián)席會(huì)議，對(duì)未成年犯罪嫌疑人可能判處的刑罰有個(gè)較為客觀的預(yù)估,，再由檢察機(jī)關(guān)作出較為合理的決定,。在擴(kuò)張的同時(shí)，以下情形應(yīng)當(dāng)予以排除適用:（1）對(duì)于曾故意犯罪被判處過刑罰的,；（2）曾適用過附條件不起訴的,，仍屢教不改犯罪的；（3）犯罪活動(dòng)中的主犯,；（4）嚴(yán)重的暴力性犯罪,，如故意殺人、強(qiáng)奸,、綁架,、毒品犯罪。

三,、適用程序

根據(jù)《刑事訴訟法》和《刑事訴訟規(guī)則》的規(guī)定,，附條件不起訴制度的適用程序主要包括啟動(dòng)、審查,、決定和考察四個(gè)階段,。我國相關(guān)法律沒有對(duì)附條件不起訴的啟動(dòng)作出明確的規(guī)定，刑訴法第271條到第273條在規(guī)定附條件不起訴條件和適用程序時(shí),，只提到啟動(dòng)前應(yīng)當(dāng)聽取公安機(jī)關(guān),、被害人、未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人和辯護(hù)律師的意見,，但對(duì)于如何啟動(dòng)只字未提,，這不能不說是立法的一大遺憾,。筆者認(rèn)為，附條件不起訴的啟動(dòng)主要有兩種方式:其一,，由未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人,、近親屬、辯護(hù)律師向檢察機(jī)關(guān)提出書面申請(qǐng),，經(jīng)審查符合條件由檢察機(jī)關(guān)作出附條件不起訴處理決定,；其二，檢察機(jī)關(guān)在審查涉嫌未成年人犯罪案件過程中,，認(rèn)為符合附條件不起訴條件的,，經(jīng)法定程序作出附條件不起訴處理決定。對(duì)于審查階段,，法律規(guī)定的較為詳盡,，此處不再贅述。

決定階段是適用附條件不起訴的中心環(huán)節(jié),，前面的程序都圍繞不起訴問題所做出的努力,，通過決定階段得出實(shí)質(zhì)性的結(jié)論。依據(jù)刑法和刑訴法規(guī)定,，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的未成年犯罪嫌疑人,，但有悔罪表現(xiàn)，符合附條件不起訴適用條件的,，經(jīng)過檢察機(jī)關(guān)內(nèi)部討論,、審批等環(huán)節(jié)，對(duì)案件作出附條件不起訴或者起訴的決定,。對(duì)于決定附條件不起訴的案件,，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)制作附條件不起訴決定書，并按照法定程序送達(dá)未成年犯罪嫌疑人的法定代理人,、辯護(hù)人,、被害人或者其近親屬,、公安機(jī)關(guān),。公安機(jī)關(guān)對(duì)作出附條件不起訴決定有異議的，可以提出復(fù)議,、提請(qǐng)復(fù)核,；未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人有異議的，應(yīng)當(dāng)作出起訴的決定,。然而,，法律對(duì)被害人申訴依據(jù)《刑事訴訟規(guī)則》第415條至第420條規(guī)定的辦理，筆者認(rèn)為不妥,，應(yīng)當(dāng)比照未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人有異議的情形,，作出起訴的決定,。

我國刑事訴訟法第272條對(duì)考察階段，特別對(duì)考驗(yàn)期作出了明確的規(guī)定,，附條件不起訴的考驗(yàn)期為6個(gè)月以上1年以下,，從作出附條件不起訴決定之日起。這一時(shí)間規(guī)定過于死板,，值得商榷,。按照第272條的規(guī)定，未成年犯罪嫌疑人離開所居住地,，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)檢察機(jī)關(guān)的批準(zhǔn),。在具體的案件中，未成年犯罪嫌疑人可能面臨著升學(xué),、就業(yè)等情況經(jīng)常奔波于兩地或多地,，這樣報(bào)批過于繁瑣且成本較大。本文認(rèn)為,，考察期不能規(guī)定的過于死板,，可以根據(jù)案件性質(zhì)和危害程度、未成年犯罪嫌疑人的表現(xiàn)等,，制定靈活變通的期限,。例如，未成年犯罪嫌疑人考察期表現(xiàn)良好,，配合考察,，真心悔過的，可以縮短其考察期,；對(duì)于表現(xiàn)一般或者不好的,，可以適當(dāng)延長其考察期，乃至撤銷附條件不起訴的決定,。

四,、監(jiān)督制約

根據(jù)權(quán)力運(yùn)行的原理，有權(quán)力的人容易濫用權(quán)力,。附條件不起訴制度賦予了檢察機(jī)關(guān)很大的自由裁量權(quán),，加之，刑訴法和刑事訴訟規(guī)則對(duì)此制度的規(guī)定過于原則性,、概括性,，司法實(shí)踐中自由裁量權(quán)可操作性不強(qiáng)，給權(quán)力尋租帶來了一定的空間,。因此,，加強(qiáng)監(jiān)督制約，確保此制度有效實(shí)施成為關(guān)鍵所在,。

我們可以從以下三個(gè)方面加強(qiáng)對(duì)檢察機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)的監(jiān)督制約:

首先,，在啟動(dòng)附條件不起訴時(shí),，可以組織聽證會(huì)，不僅僅局限于聽取公安機(jī)關(guān),、被害人等方面的意見,，也可以聽取未成年犯罪嫌疑人所在社區(qū)、學(xué)校,、有關(guān)人大代表,、政協(xié)委員、人民監(jiān)督員,、特約檢察員等人的意見,，在此基礎(chǔ)上決定是否對(duì)該未成年犯罪嫌疑人附條件不起訴。

其次,，附條件不起訴決定作出以后,，應(yīng)當(dāng)吸納更多的群體參與對(duì)未成年犯罪嫌疑人的考察工作。因?yàn)楦綏l件不起訴的決定是由檢察機(jī)關(guān)作出的,，又由其主導(dǎo)考察環(huán)節(jié),，一旦出現(xiàn)作出決定程序錯(cuò)誤，在考察環(huán)節(jié)很難得到糾正,。

最后,，加強(qiáng)公安機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)對(duì)附條件不起訴適用的監(jiān)督,。上述已經(jīng)提及公安機(jī)關(guān)可以通過提出復(fù)議,、提請(qǐng)復(fù)核等形式對(duì)附條件不起訴適用的監(jiān)督。筆者認(rèn)為,，審判機(jī)關(guān)對(duì)附條件不起訴適用的監(jiān)督,，可以從立法層面上要求檢察機(jī)關(guān)在作出附條件不起訴決定前應(yīng)當(dāng)征得法院同意。這一方面保證了附條件不起訴制度的正確適用,，也維護(hù)了法院審判權(quán)的獨(dú)立,，避免檢察自由裁量權(quán)對(duì)審判權(quán)的侵犯。

（作者單位：安徽省安慶市大觀區(qū)人民檢察院）