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隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展,,都會(huì)區(qū)逐漸形成,各種社會(huì)問題自然而然地顯現(xiàn),。其中,,弱勢(shì)群體的處境,特別引人注意,。
“法律必須被信仰,,否則形同虛設(shè)”,說起來瑯瑯上口,,聽起來莊嚴(yán)凝重,。然而,,在一個(gè)民主法治社會(huì)里,這句話的意義何在,,是否得宜呢,?雖小道,必有可觀者,,也許值得稍加斟酌,。
波斯納教授/法官,著作等身,,是公認(rèn)的法學(xué)重鎮(zhèn),。他在法律經(jīng)濟(jì)學(xué)領(lǐng)域的貢獻(xiàn),很可能成為科斯之后,,這個(gè)領(lǐng)域的另一位諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)得主,。波斯納的背景是英美文學(xué)(本科)和法學(xué)(研究所),但是涉獵極廣,;在職務(wù)上一直以法學(xué)為主,,在法學(xué)院任教、擔(dān)任巡回法院法官,,因?yàn)閷W(xué)養(yǎng)深厚,、智識(shí)淵博,所以筆下處理各種問題時(shí),,經(jīng)?;垩郦?dú)具,啟人心智,。
對(duì)于政治和法律之間的關(guān)系,,他的兩點(diǎn)慧見可以為例,以見其余,。首先,,在現(xiàn)代社會(huì)里,法律是在民意機(jī)關(guān)里經(jīng)過論對(duì)和較勁,,由政治過程所議定,。所通過的法律,可以分為兩大類:一般利益立法和特殊利益立法,。在闡釋這些性質(zhì)不同的法律時(shí),,法官(法院)該一視同仁,還是區(qū)別對(duì)待,?
波氏指出:一般利益立法,,涉及范圍廣,涵蓋諸多不同的情境,,因此,,立法所使用的文字,,通常是原則性、概括性,,在適用時(shí)如果有爭(zhēng)議,,可以從寬解釋。相形之下,,特殊利益立法,,是針對(duì)特殊的群體、政策目標(biāo),。在立法過程里,,經(jīng)過折沖妥協(xié),該囊括的利益,,都已經(jīng)被擺進(jìn)文字里,。因此,在解釋時(shí),,值得從嚴(yán)從窄,,才能反映立法精神,也就是反映立法機(jī)關(guān)所代表的民意,。
其次,,隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展,都會(huì)區(qū)逐漸形成,,各種社會(huì)問題自然而然地顯現(xiàn),。其中,弱勢(shì)群體的處境特別引人注意,。不少學(xué)者論述,,憲法所保障的基本權(quán)益,如低價(jià)住宅,,食物券等,,應(yīng)該積極擴(kuò)充,以保障這些群體,。波氏指出,,“基本權(quán)益”一旦擴(kuò)充,固然有正面的作用,;然而,,這同時(shí)意味著,公共政策所能討論的空間,,也因而縮小。在現(xiàn)代社會(huì)里,,有多元的價(jià)值,,各種利益,,透過民意機(jī)關(guān)和立法過程,彼此競(jìng)爭(zhēng)角逐,。預(yù)算用來保障基本權(quán)益,,就不能用來處理其他的社會(huì)議題;公共政策的施展范圍受到擠壓,,未必是民主代議社會(huì)之福,。
關(guān)于宗教問題,我曾經(jīng)致函波氏:他的《正義的經(jīng)濟(jì)分析》,,已經(jīng)成為經(jīng)典,,影響深遠(yuǎn)。對(duì)于宗教,,或許也可以有《宗教的經(jīng)濟(jì)分析》對(duì)于人類文明重要而微妙的一環(huán),,由經(jīng)濟(jì)學(xué)提出持平合理的分析,善莫大焉,。以他的學(xué)養(yǎng)才華,,最適合處理這個(gè)大哉問(當(dāng)然,信中還有其他的美言,,余不一一,。)波氏客氣回信,還附了一份資料,,是他在某個(gè)研討會(huì)上,,關(guān)于宗教問題的發(fā)言,還沒有公開發(fā)表,。波氏已年過70,,筆耕不輟,也許,,《宗教的經(jīng)濟(jì)分析》會(huì)有問世的一天,。
在華人文化里,關(guān)于信仰和法律之間的關(guān)聯(lián),,還可以再作一點(diǎn)引申,。眾所周知,在華人文化里,,社會(huì)主導(dǎo)的力量,,長久以來一向是在行政權(quán)。其他的力量(如法律),,是配合行政部門,。就宗教而言,既沒有明顯的國教傳統(tǒng),也沒有主流的宗教信仰,。社會(huì)上普遍存在的,,是各式各樣、大大小小的民間信仰,。而且,,民間信仰有濃厚的功能性,祈福求子考試功名等等,,和信仰糅合在一起,,你中有我,我中有你,。因此,,對(duì)于信仰,并沒有形成一種明確,、眾議僉同的共識(shí),。對(duì)于儒家,可能共識(shí)還要強(qiáng)韌一些,。既然如此,,把信仰和法律聯(lián)接,并沒有清晰具體的脈絡(luò)可言,。
無論如何,,宗教信仰和法律之間的關(guān)系,前面引述波氏的兩點(diǎn)見解,,可以參考:現(xiàn)代社會(huì)里,,法律是由政治過程所決定;法律的內(nèi)容,,也就是公共政策的一部分,。經(jīng)過論對(duì)辯難,透過政治過程,,形成法律,。相形之下,法律一旦成為信仰,,就沒有討論的空間,。因此,在現(xiàn)代民主法治社會(huì)里,,法律和信仰之間,,相隔十萬九千里或更遠(yuǎn)。至于在極權(quán)體制下(如納粹德國),,法律和信仰兩者之間是否能作出聯(lián)結(jié),,倒是一個(gè)好問題,。
我揣測(cè),如果有人問波斯納:法律該被信仰嗎,?他可能犀利如常地響應(yīng):你在開玩笑嗎,?今天是四月一日愚人節(jié)嗎?
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法律該被信仰嗎
隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展,,都會(huì)區(qū)逐漸形成,各種社會(huì)問題自然而然地顯現(xiàn),。其中,,弱勢(shì)群體的處境,特別引人注意,。
“法律必須被信仰,,否則形同虛設(shè)”,說起來瑯瑯上口,,聽起來莊嚴(yán)凝重,。然而,,在一個(gè)民主法治社會(huì)里,這句話的意義何在,,是否得宜呢,?雖小道,必有可觀者,,也許值得稍加斟酌,。
波斯納教授/法官,著作等身,,是公認(rèn)的法學(xué)重鎮(zhèn),。他在法律經(jīng)濟(jì)學(xué)領(lǐng)域的貢獻(xiàn),很可能成為科斯之后,,這個(gè)領(lǐng)域的另一位諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)得主,。波斯納的背景是英美文學(xué)(本科)和法學(xué)(研究所),但是涉獵極廣,;在職務(wù)上一直以法學(xué)為主,,在法學(xué)院任教、擔(dān)任巡回法院法官,,因?yàn)閷W(xué)養(yǎng)深厚,、智識(shí)淵博,所以筆下處理各種問題時(shí),,經(jīng)?;垩郦?dú)具,啟人心智,。
對(duì)于政治和法律之間的關(guān)系,,他的兩點(diǎn)慧見可以為例,以見其余,。首先,,在現(xiàn)代社會(huì)里,法律是在民意機(jī)關(guān)里經(jīng)過論對(duì)和較勁,,由政治過程所議定,。所通過的法律,可以分為兩大類:一般利益立法和特殊利益立法,。在闡釋這些性質(zhì)不同的法律時(shí),,法官(法院)該一視同仁,還是區(qū)別對(duì)待,?
波氏指出:一般利益立法,,涉及范圍廣,涵蓋諸多不同的情境,,因此,,立法所使用的文字,,通常是原則性、概括性,,在適用時(shí)如果有爭(zhēng)議,,可以從寬解釋。相形之下,,特殊利益立法,,是針對(duì)特殊的群體、政策目標(biāo),。在立法過程里,,經(jīng)過折沖妥協(xié),該囊括的利益,,都已經(jīng)被擺進(jìn)文字里,。因此,在解釋時(shí),,值得從嚴(yán)從窄,,才能反映立法精神,也就是反映立法機(jī)關(guān)所代表的民意,。
其次,,隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展,都會(huì)區(qū)逐漸形成,,各種社會(huì)問題自然而然地顯現(xiàn),。其中,弱勢(shì)群體的處境特別引人注意,。不少學(xué)者論述,,憲法所保障的基本權(quán)益,如低價(jià)住宅,,食物券等,,應(yīng)該積極擴(kuò)充,以保障這些群體,。波氏指出,,“基本權(quán)益”一旦擴(kuò)充,固然有正面的作用,;然而,,這同時(shí)意味著,公共政策所能討論的空間,,也因而縮小。在現(xiàn)代社會(huì)里,,有多元的價(jià)值,,各種利益,,透過民意機(jī)關(guān)和立法過程,彼此競(jìng)爭(zhēng)角逐,。預(yù)算用來保障基本權(quán)益,,就不能用來處理其他的社會(huì)議題;公共政策的施展范圍受到擠壓,,未必是民主代議社會(huì)之福,。
關(guān)于宗教問題,我曾經(jīng)致函波氏:他的《正義的經(jīng)濟(jì)分析》,,已經(jīng)成為經(jīng)典,,影響深遠(yuǎn)。對(duì)于宗教,,或許也可以有《宗教的經(jīng)濟(jì)分析》對(duì)于人類文明重要而微妙的一環(huán),,由經(jīng)濟(jì)學(xué)提出持平合理的分析,善莫大焉,。以他的學(xué)養(yǎng)才華,,最適合處理這個(gè)大哉問(當(dāng)然,信中還有其他的美言,,余不一一,。)波氏客氣回信,還附了一份資料,,是他在某個(gè)研討會(huì)上,,關(guān)于宗教問題的發(fā)言,還沒有公開發(fā)表,。波氏已年過70,,筆耕不輟,也許,,《宗教的經(jīng)濟(jì)分析》會(huì)有問世的一天,。
在華人文化里,關(guān)于信仰和法律之間的關(guān)聯(lián),,還可以再作一點(diǎn)引申,。眾所周知,在華人文化里,,社會(huì)主導(dǎo)的力量,,長久以來一向是在行政權(quán)。其他的力量(如法律),,是配合行政部門,。就宗教而言,既沒有明顯的國教傳統(tǒng),也沒有主流的宗教信仰,。社會(huì)上普遍存在的,,是各式各樣、大大小小的民間信仰,。而且,,民間信仰有濃厚的功能性,祈福求子考試功名等等,,和信仰糅合在一起,,你中有我,我中有你,。因此,,對(duì)于信仰,并沒有形成一種明確,、眾議僉同的共識(shí),。對(duì)于儒家,可能共識(shí)還要強(qiáng)韌一些,。既然如此,,把信仰和法律聯(lián)接,并沒有清晰具體的脈絡(luò)可言,。
無論如何,,宗教信仰和法律之間的關(guān)系,前面引述波氏的兩點(diǎn)見解,,可以參考:現(xiàn)代社會(huì)里,,法律是由政治過程所決定;法律的內(nèi)容,,也就是公共政策的一部分,。經(jīng)過論對(duì)辯難,透過政治過程,,形成法律,。相形之下,法律一旦成為信仰,,就沒有討論的空間,。因此,在現(xiàn)代民主法治社會(huì)里,,法律和信仰之間,,相隔十萬九千里或更遠(yuǎn)。至于在極權(quán)體制下(如納粹德國),,法律和信仰兩者之間是否能作出聯(lián)結(jié),,倒是一個(gè)好問題,。
我揣測(cè),如果有人問波斯納:法律該被信仰嗎,?他可能犀利如常地響應(yīng):你在開玩笑嗎,?今天是四月一日愚人節(jié)嗎?
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