隨著公司經(jīng)營(yíng)規(guī)模的擴(kuò)大，很多公司為開(kāi)展業(yè)務(wù)會(huì)成立分公司,。但是在總分公司模式下,，分公司作為總公司的分支機(jī)構(gòu)和派出機(jī)構(gòu)，在總公司領(lǐng)導(dǎo)下開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng),。但由于不具有企業(yè)法人資格,，分公司行為導(dǎo)致的民事責(zé)任將由總公司承擔(dān)。在設(shè)立分公司時(shí),，考慮清楚即將面臨的法律風(fēng)險(xiǎn),，并且能夠拿出有效措施規(guī)避這些風(fēng)險(xiǎn)，公司才能長(zhǎng)久發(fā)展。

分公司的法律地位

分公司(branch company)是指在業(yè)務(wù),、資金,、人事等方面受本公司管轄而不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)。分公司屬于分支機(jī)構(gòu),，在法律上,、經(jīng)濟(jì)上沒(méi)有獨(dú)立性，僅僅是總公司的附屬機(jī)構(gòu),。分公司沒(méi)有自己的名稱(chēng),、章程，沒(méi)有自己的財(cái)產(chǎn),，并以總公司的資產(chǎn)對(duì)分公司的債務(wù)承擔(dān)法律責(zé)任,。

總公司設(shè)立分公司，可能是出于開(kāi)拓公司業(yè)務(wù)的需要,，也可能是出于公司專(zhuān)業(yè)業(yè)務(wù)活動(dòng)的需要,。分公司具有自己的業(yè)務(wù)場(chǎng)所和辦事機(jī)構(gòu)，具有總公司撥付的營(yíng)運(yùn)資金和授予管理的財(cái)產(chǎn),，具有與總公司相對(duì)獨(dú)立的管理機(jī)構(gòu)和負(fù)責(zé)人員,，具備相對(duì)獨(dú)立開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng)的條件和能力，但是,，根據(jù)我國(guó)《公司法》第十四條規(guī)定,，分公司不具有法人人格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān),，也就是說(shuō),，在法律上分公司是總公司的一個(gè)組成部分。

1,、分公司不具有獨(dú)立的股東會(huì)和董事會(huì),，它除了總公司委派的業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人外，各重大事項(xiàng)要服從總公司股東（大）會(huì)或者董事會(huì)的決議或決定,。

2,、分公司不具有獨(dú)立的資本，其營(yíng)運(yùn)資金是總公司資本的一部分,，分公司的財(cái)務(wù)核算雖然有其相對(duì)獨(dú)立性,，但不是完整的獨(dú)立核算。它本身不是獨(dú)立的納稅主體,，其盈虧不直接向股東負(fù)責(zé),，而是由總公司統(tǒng)一核算向股東負(fù)責(zé)。

3,、分公司對(duì)外開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng),，不獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,。

既然分公司不具有獨(dú)立的法人資格，為什么司法實(shí)踐中有眾多的分公司作為一方當(dāng)事人呢,？《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第四十條對(duì)《民訴法》第四十九條的“其他組織”作了進(jìn)一步的解釋?zhuān)骸捌渌M織”包括法人依法設(shè)立并取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu),。即：領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分公司就可以成為民事訴訟的當(dāng)事人。若涉訴主體為中國(guó)人民銀行,、商業(yè)銀行或保險(xiǎn)公司的分支機(jī)構(gòu),，則只能以該分支機(jī)構(gòu)為被告。

分公司的法律風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),，總分公司模式下,，分公司的任何不規(guī)范經(jīng)營(yíng)或超越權(quán)限的行為都有可能給總公司造成風(fēng)險(xiǎn)和損失。

（一）合同管理風(fēng)險(xiǎn)

1,、合同簽署的風(fēng)險(xiǎn)

分公司作為總公司的代理人,，應(yīng)當(dāng)在總公司授權(quán)范圍內(nèi)所進(jìn)行的經(jīng)營(yíng)合同。

實(shí)際操作中,，分公司對(duì)外簽訂合同時(shí),，只需加蓋分公司的印章即可，而并非每個(gè)合同都報(bào)送總公司加蓋總公司的印章,，與分公司開(kāi)展業(yè)務(wù)的公司或個(gè)人,，也一般不會(huì)強(qiáng)行要求分公司在合同上必須加蓋總公司的印章,。

如果總公司的授權(quán)范圍模糊,，分公司與第三方簽署合同（保證合同除外），即便違反總公司的真實(shí)意思,，合同導(dǎo)致的民事后果也要由總公司承擔(dān),。

2、合同履約控制的風(fēng)險(xiǎn)

由于許多大型企業(yè)的分公司分布于全國(guó)各地甚至世界各地,，分公司簽署合同后,，通常還繼續(xù)負(fù)責(zé)合同的履行，由于總公司對(duì)于異地分公司的控制相對(duì)松散,，如果履行過(guò)程中出現(xiàn)糾紛,，卻未能及時(shí)處理，極有可能導(dǎo)致合同爭(zhēng)議和糾紛的出現(xiàn),。

實(shí)際工作者能夠,，也存在總公司簽署合同后，交由分公司履行時(shí),，沒(méi)有做好合同交底和合同履約的監(jiān)督工作,，引發(fā)未能按照合同約定履行的違約風(fēng)險(xiǎn)。

（二）分公司管理人員濫用職權(quán)侵犯公司利益的風(fēng)險(xiǎn)

分公司的運(yùn)作一般相對(duì)獨(dú)立,，較總公司內(nèi)部職能部門(mén)的管理人員而言,，分公司管理人員擁有更高的權(quán)限,，掌握更多的資源，許多公司主要關(guān)注分公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī),，忽視對(duì)于分公司管理人員的監(jiān)督和管理,，往往容易產(chǎn)生分公司管理人員濫用職權(quán)侵犯公司利益的風(fēng)險(xiǎn)，常見(jiàn)風(fēng)險(xiǎn)有：

1,、分公司管理人員泄露,、出售所持有的公司客戶信息或公司經(jīng)營(yíng)秘密，獲取不正當(dāng)?shù)睦妫?/p>

2,、分公司管理人員自營(yíng)或幫助他人經(jīng)營(yíng)與分公司或總公司相同或類(lèi)似業(yè)務(wù),，給總公司造成損失；

3,、侵吞分公司財(cái)產(chǎn)和資金,。

（三）抵押擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》第十七條規(guī)定：

1、分公司未經(jīng)總公司書(shū)面授權(quán)提供保證的保證合同無(wú)效,。因此給債權(quán)人造成損失的,，分公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

2,、分公司經(jīng)總公司書(shū)面授權(quán)提供保證的如果總公司的書(shū)面授權(quán)范圍不明,，分公司應(yīng)當(dāng)對(duì)保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。分公司經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的,，由總公司承擔(dān)民事責(zé)任,。

雖然根據(jù)法律，分公司提供的保證無(wú)效后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的,，由分公司經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān),，總公司有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任,。但由于分公司并沒(méi)有獨(dú)立的資產(chǎn),，從實(shí)際效果上說(shuō)，無(wú)論總公司還是分公司的責(zé)任,，最終均由總公司承擔(dān)損失和責(zé)任,。

（四）其他

由于分公司沒(méi)有獨(dú)立的品牌和企業(yè)名稱(chēng)，對(duì)外經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必須使用總公司的名義,，如果分公司產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí),，極易導(dǎo)致總公司的品牌形象和信譽(yù)受到嚴(yán)重打擊和影響，從而導(dǎo)致其他衍生的法律風(fēng)險(xiǎn),。

分公司的風(fēng)險(xiǎn)防范

1,、公司決定設(shè)立分公司的，應(yīng)按期辦理登記手續(xù),，使其規(guī)范運(yùn)作,；決定不設(shè)立的,，也應(yīng)盡快終止設(shè)立活動(dòng)，撤銷(xiāo)相關(guān)文件,，清退相關(guān)人員,，決不能拖泥帶水。因?yàn)樵诜止驹O(shè)立過(guò)程中所產(chǎn)生的相關(guān)債權(quán)債務(wù)要由作為“發(fā)起人”的本公司來(lái)承擔(dān)責(zé)任,。一般來(lái)說(shuō)設(shè)立分公司的,，應(yīng)當(dāng)自決定作出或有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)之日起30天內(nèi)向公司(企業(yè))登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。

2,、分公司負(fù)責(zé)人的選聘,。分公司負(fù)責(zé)人可以說(shuō)是分公司的核心部分，其對(duì)分公司的整個(gè)經(jīng)營(yíng)運(yùn)作起到很關(guān)鍵的作用,，其個(gè)人的行為往往就是代表分公司的行為,。所以在確定人選時(shí)要非常謹(jǐn)慎。對(duì)不熟悉的人,，在任命之前,，一定要對(duì)其個(gè)人資信作一個(gè)全面的調(diào)查了解。特別在有掛靠,、承包性質(zhì)的分公司中,，對(duì)主動(dòng)上門(mén)尋求合作者，更不能只聽(tīng)其片面之詞,，而應(yīng)對(duì)事對(duì)人都進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查,，必要時(shí)也可要求其提供一定的擔(dān)保，明確雙方之間的權(quán)利義務(wù),，以防上當(dāng)受騙,。

3,、規(guī)范分公司會(huì)計(jì)財(cái)務(wù)制度,。由分公司會(huì)計(jì)人員做帳，本公司財(cái)務(wù)部做匯總與財(cái)務(wù)分析,。依照規(guī)定,，本公司應(yīng)直接負(fù)責(zé)對(duì)分公司員工的招聘，所以,，要用好人事權(quán),，對(duì)于像會(huì)計(jì)等關(guān)鍵的職員，應(yīng)由本公司統(tǒng)一指派或招聘,、管理,，使其能獨(dú)立于分公司負(fù)責(zé)人，以免在財(cái)務(wù)上發(fā)生問(wèn)題,，損及公司利益,。像震撼股市的鄭百文公司倒閉事件,，倒閉的原因之一即為分公司的財(cái)務(wù)制度不健全，呈現(xiàn)在賬面上的逾期賬款如同天文數(shù)字一般,。

4,、明確本公司對(duì)分公司的指揮流程與分公司向本公司的報(bào)告流程。雖說(shuō)分公司是在本公司之外的區(qū)域相對(duì)獨(dú)立的經(jīng)營(yíng),，但其作為本公司經(jīng)營(yíng)的一種延伸,，其民事責(zé)任仍由本公司承擔(dān)，所以雙方不應(yīng)各自為政,，而應(yīng)建立密切的聯(lián)絡(luò)機(jī)制,，使本公司能對(duì)分公司進(jìn)行有效的操縱，例如可規(guī)定對(duì)分公司大筆額的借貸等資金流動(dòng),，明確應(yīng)由本公司批復(fù)認(rèn)可,，否則由相應(yīng)的人員承擔(dān)不利后果。

分公司在一定程度上能夠?yàn)榭偣驹跇I(yè)務(wù)開(kāi)拓,、具體執(zhí)行等方面起到積極的輔助作用,，但同時(shí)，由于分公司在法律上,、財(cái)產(chǎn)上沒(méi)有獨(dú)立性,，卻能夠以自身名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的特性，常常給總公司帶來(lái)法律風(fēng)險(xiǎn)甚至造成總公司的損失,。在總分公司模式下,，企業(yè)負(fù)責(zé)人需要對(duì)分公司可能對(duì)總公司造成的常見(jiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析和診斷，并有針對(duì)性地設(shè)計(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)防控措施,。