外資并購是指外國投資者通過兼并收購的形式而取得企業(yè)控制權(quán)。從目前我國的立法實(shí)踐來看,，對外資并購還沒有一套完善,、嚴(yán)格的外資審批制度來進(jìn)行規(guī)范。在具體的并購操作過程中,，由于操作規(guī)程不明確,，往往政出多頭并且存在過多的干預(yù)，導(dǎo)致并購的手續(xù)復(fù)雜繁瑣,，不確定性因素多，增大了并購的交易成本,。外資在進(jìn)入中國市場前,，應(yīng)當(dāng)對可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行的盡職調(diào)查及全面評估。

外資并購的模式

選定目標(biāo)企業(yè)后,，外國投資者就要確定并購目標(biāo)企業(yè)的模式,。

《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》第2條規(guī)定：“本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱境內(nèi)公司)的股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資,，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)(以下稱股權(quán)并購),；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè),，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn),，或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)(以下稱資產(chǎn)并購),?！?/p>

根據(jù)該規(guī)定，我國法定的外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的模式包括兩種：股權(quán)并購和資產(chǎn)并購,。

股權(quán)并購是指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資,，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。

資產(chǎn)并購是指外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè),，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn),，或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn),，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。

外資并購內(nèi)資所需資料

當(dāng)今外資并購已成為跨國公司資本向外擴(kuò)張的主要形式,，跨國公司以其雄厚資本和技術(shù)優(yōu)勢進(jìn)入中國,，意在鯨吞中國企業(yè)，搶占市場,。外資并購內(nèi)資需要以下材料：

1,、被并購境內(nèi)有限責(zé)任企業(yè)股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議，或被并購境內(nèi)股份有限企業(yè)同意股權(quán)并購的股東大會(huì)決議,。

2,、被并購境內(nèi)企業(yè)依法變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的申請書。

3,、并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的合同,、章程。

4,、外國投資者購買境內(nèi)企業(yè)股東股權(quán)協(xié)議或認(rèn)購境內(nèi)企業(yè)增資的協(xié)議,，此協(xié)議應(yīng)適用中國法律，并包括以下主要內(nèi)容：

1)協(xié)議各方的狀況,，包括名稱(姓名),，住所，法定代表人姓名,，國籍等

2)購買股權(quán)或認(rèn)購增資的份額和價(jià)款

3)協(xié)議的履行期限,，履行方式

4)協(xié)議各方的權(quán)利、義務(wù)

5)違約責(zé)任,，爭議解決

6)協(xié)議簽署的時(shí)間,、地點(diǎn)

5、被并購境內(nèi)企業(yè)最近財(cái)務(wù)年度的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告(復(fù)印件),。

6,、經(jīng)公證和依法認(rèn)證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件。

7,、法律文件送達(dá)授權(quán)委托書,。

8、被并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明,。

9,、被并購境內(nèi)公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照(副本)。

10,、被并購境內(nèi)公司職工安置計(jì)劃,。

11、外國投資者,、被并購公司,、債權(quán)人及其他當(dāng)事人對被并購境內(nèi)公司債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議,。

12、經(jīng)中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估的被并購境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)評估報(bào)告,；并購導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的,，應(yīng)提供國資授權(quán)管理部門批準(zhǔn)文件、資產(chǎn)評估確認(rèn)文件,。

13,、并購當(dāng)事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行說明，如果有兩方屬于同一個(gè)實(shí)際控制人,，則當(dāng)事人應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)披露其實(shí)際控制人,，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價(jià)值進(jìn)行解釋。

14,、并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍,、規(guī)模、土地使用權(quán)的取得,，涉及其他相關(guān)政府部門許可的,，有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報(bào)送。

15,、審批機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件,。

外資并購的流程

一般來說，并購過程都要經(jīng)過制定并購戰(zhàn)略,、確定并購目標(biāo),、調(diào)查評估與談判、實(shí)施和整合四個(gè)階段,。

1. 制定并購戰(zhàn)略

根據(jù)企業(yè)的發(fā)展需要，確定并購是否符合企業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略,。

2. 確定并購目標(biāo)

根據(jù)第一階段制定的并購戰(zhàn)略,，及目標(biāo)企業(yè)的產(chǎn)品、客戶群,、技術(shù),、品牌、銷售網(wǎng)絡(luò),、管理團(tuán)隊(duì)及其他資源等因素確定并購對象,。

3. 調(diào)查評估與談判

根據(jù)專業(yè)人士對目標(biāo)公司的主體資格、經(jīng)營管理的合法性,、資產(chǎn),、債權(quán)債務(wù)等可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行的盡職調(diào)查及全面評估，運(yùn)用交易技巧,，進(jìn)行協(xié)商談判,，確定交易價(jià)格,，并最終達(dá)成交易。

4. 實(shí)施和整合

并購后整合的問題,，可以說是并購成敗的關(guān)鍵,，眾多并購后的企業(yè)未能實(shí)現(xiàn)期望的商業(yè)價(jià)值，很重要的原因?yàn)楹雎粤瞬①徍蟮恼线^程,。

作為收購公司,，首先應(yīng)查找并購以前目標(biāo)公司與收購公司之間存在的不融合現(xiàn)象，針對一些突出問題進(jìn)行合理整合,。一般來說,，公司并購后的整合內(nèi)容主要包括資產(chǎn)、組織,、管理,、人力資源和企業(yè)文化等。

外國投資者是否可以以股權(quán)出資并購境內(nèi)企業(yè)

外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司,，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán),，或者境外公司以其增發(fā)的股份作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為,。外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán),，應(yīng)符合以下條件：

(1)股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；

(2)無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制,；

(3)境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易,；

(4)境外公司的股權(quán)最近1年交易價(jià)格穩(wěn)定。

自上世紀(jì)90年代以來,，跨國并購迅猛發(fā)展,。吸收外商直接投資是我國對外開放的重要內(nèi)容，但是在外商通過并購等方式投資中國的過程中也存在著很多的問題,。既可能出現(xiàn)外商實(shí)行行業(yè)壟斷,、挑戰(zhàn)中國的相關(guān)政策等情況；也可能出現(xiàn)行政干預(yù)市場導(dǎo)致外資行動(dòng)艱難的現(xiàn)象,。我們應(yīng)當(dāng)結(jié)合產(chǎn)業(yè)政策,，并根據(jù)行業(yè)和產(chǎn)品的特點(diǎn)，具體明確所要禁止,、限制和允許的范圍,，進(jìn)行分類管理，設(shè)定制度條件和法律規(guī)定來指引外資對國企的并購行為,。