股權質押是擔保的一種方式，其目的在于保障債權的實現(xiàn),維護交易的安全,。但股權價值具有易變特性,這就使得股權質押存在較大法律風險,，很有可能在進行質押時和要實現(xiàn)質押權時股價不一樣，這無疑會威脅到債權人的利益,。為了避免債權人的利益受損我國法律對股權質押作出了相關的限制性規(guī)定,。

股權質押的限制

我國對股權質押的限制，可分為直接限制和間接限制,。直接限制即直接對質押的股權或者質押條件進行法律限制,，如規(guī)定：

1、公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的,；

2,、管理層受讓企業(yè)國有產權時，不得向包括標的企業(yè)在內的國有及國有控股企業(yè)融資,，不得以這些企業(yè)的國有產權或資產為管理層融資提供質押,；

3、國有股東授權代表單位持有的國有股只限于為本單位及其全資或控股子公司提供質押,，用于質押的國有股數(shù)量不得超過其所持該上市公司國有股總額的50％,，且必須事先進行充分的可行性論證，明確資金用途（不得用于買賣股票）,，制訂還款計劃,，并經董事會（不設董事會的由總經理辦公會）審議決定；

4,、外商投資企業(yè)的投資者不得質押未繳付出資部分的股權,，經企業(yè)其他投資者同意質押股權的，還須經審批機關批準和備案，否則質押行為無效,；

5,、證券公司向商業(yè)銀行股票質押貸款時，質押的股票不得是上一年度虧損的上市公司股票,、前六個月內股票價格的波動幅度（最高價/最低價）超過200%的股票,、證券交易所特別處理或停牌、除牌的股票 ,。

對股權質押的間接限制,，主要表現(xiàn)為我國對股權轉讓的限制。因為股權質押的潛在后果,，就是在債務人不償還債務時,，可以折價或者拍賣或協(xié)議轉讓出質股權。我國擔保法也明確限定“依法可以轉讓的股份,、股票”可以質押,，以有限責任公司和股份有限公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定 ,。是故,，股權質押與股權轉讓兩者密不可分，“依法可以轉讓”是股權質押的必要前提,。但基于法人治理,、國有資產保值、國家經濟安全等考慮,，我國公司法以及外商投資,、證券監(jiān)管及國有資產管理等部門對股權轉讓進行了諸多限制，客觀上起到了限制股權質押的后果,。

因此,，要有效設定股權質押，各方就必須認真對待上述及類似有關股權質押與轉讓的法律限制,。而由于股東可通過公司章程依法限制股權轉讓和股權質押，質押各方還必須同時審查公司章程,。否則,，整個擔保方案可能因質押合同或股權出質的效力問題而功虧一簣。

股權質押的設定

設定股權質押,，一是要簽訂股權質押合同,，二是要辦理股權出質登記。前者在于明確出質人和質權人之間的權利義務,，后者在于對外公示以確立質權人對抗第三人的優(yōu)先受償權,。

根據(jù)我國法律規(guī)定，“以基金份額,、股權出質的,，當事人應當訂立書面合同”,。由于權利質押沒有規(guī)定的內容，可適用動產質押的規(guī)定,，因此權利質押合同也包括被擔保的主債權種類,、數(shù)額、債務人債務履行期,、質物情況,、質押擔保的范圍等動產質押合同的內容，且不得作流質約定即約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時,，股權的所有權轉移為質權人所有,。

關于質押合同的生效時間，最高法院關于擔保法的司法解釋第103條規(guī)定,，以上市公司的股份出質的,，質押合同自股份出質向證券登記機構辦理出質登記之日起生效；以非上市公司的股份出質的,，質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效,。因此，股權質押合同的生效時間也就是出質股權登記的時間,，且對非上市公司股份出質的登記地在公司而不是工商局,。

我國物權法顯然已開始有意將質權設立與質押合同生效區(qū)分開來，該法第226條明確規(guī)定出質設立時間,，即“以證券登記結算機構登記的股權出質的,，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的,，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立”,。但問題依然沒有解決，因為綜合擔保法,、最高法院有關擔保法的解釋和物權法規(guī)定看：以上市公司的股份出質的,，質押合同生效與質權設立時間是一致的，即以“證券登記結算機構辦理出質登記”為準,；以非上市公司的股份出質的,，質押合同生效與質權設立時間是不一致的，前者是“自股份出質記載于股東名冊之日”,，后者是“自工商行政管理部門辦理出質登記時”,。因此物權法第226條僅改變了非上市股權的質權設立條件和時間，并不改變擔保法有關質押合同生效規(guī)定,，非上市股權的質押合同“自股份出質記載于股東名冊之日”的規(guī)定依然有效,。

在實踐中，非上市股權質押有可能已“記載于股東名冊”而未在“工商行政管理部門辦理出質登記”，或者已在“工商行政管理部門辦理出質登記”而未“記載于股東名冊”,。前者導致質權未能設立,，從而使質權人無法以優(yōu)先受償權對抗第三人；后者則可能導致質押合同存在效力缺陷,，致使質權設立的基礎存在重大瑕疵,。這是我國立法需進一步完善之處，無疑應引起質權人的足夠重視,。

股權質押的辦理

股權質押是出質人將其持有的公司股權作為質押標的以擔保債權的實現(xiàn)的一種方式,。股權質押是企業(yè)融資的有效方式之一，對于銀行貸款困難的中小企業(yè)來說,，具有重要的意義,。

物權法規(guī)定，股權質押需要簽訂書面的質押合同,。上市公司及公開發(fā)行股票或股東在200人以上的股份有限公司的股權辦理股權質押登記的,，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立。一般有限責任公司以其他股權出質的,，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立,。

工商機關申請股權出質設立登記，應當提交下列材料：

1,、申請人簽字或者蓋章的《股權出質設立登記申請書》,；

2、記載有出質人姓名（名稱）及其出資額的有限責任公司股東名冊復印件或者出質人持有的股份公司股票復印件（均需加蓋公司印章）,；

3,、質權合同；

4,、出質人,、質權人的主體資格證明或者自然人身份證明復印件（出質人、質權人屬于自然人的由本人簽名,，屬于法人的加蓋法人印章）,；

5、國家工商行政管理總局要求提交的其他材料,。

股權質押的效力

股權質押合同生效并完成股權出質登記后,，就產生法律拘束力，各方由此享有權利和承擔義務,。由于質權人的權利往往就是出質人的義務，這里著重從質權人一方的權利來分析,。

1,、限制質物轉讓。股權一旦被出質，則未經質權人同意,，出質人不得將該股權轉讓給第三人,。由于質押事項已經在證券登記結算機構或工商管理部門登記公示，第三人也不得以不知情而辯稱自己為善意第三人,，進而主張股權轉讓有效和辦理轉讓手續(xù),。當然，如果出質人只是將其部分股權出質,，則除非有特別約定,，出質人將剩余股權轉讓或質押應不受質權人限制。

2,、收取孳息,。除非在質押合同中明確排除，否則質權人有權收取出質股權產生的孳息（股息或紅利）,，出質人不得拒絕,。

3、物上代位權,。我國擔保法規(guī)定,，因出質物滅失所得的賠償金，應作為出質財產,， 質權人有權要求提存或提前清償債務,。與一般動產不同，出質股權一般在公司解散或破產的情況下才會“滅失”,，這時質權人享有的優(yōu)先受償權并不是針對公司全部剩余財產,，而僅限于出質股東自身可分配到的公司剩余財產?？紤]到對質權人的重大影響,，質權人宜在質押合同中約定，未經質權人同意或提供其他擔保,，出質人不得提議解散公司或申請公司破產,，或者對其他股東此類提議投票支持。出質人違反的,，應追究其違約責任,。

4、質權保全權,。我國法律規(guī)定,，因不能歸責于質權人的事由可能使質押股權價值明顯減少，足以危害質權人權利的,，質權人有權要求出質人提供相應的擔保,；出質人不提供的,，質權人可以拍賣、變賣質押股權,，并與出質人通過協(xié)議將拍賣,、變賣所得價款提前清償債務或提存。

5,、優(yōu)先受償權,。當債務人不履行到期債務或者發(fā)生質押合同當事人約定的實現(xiàn)質權的情形，質權人可以與出質人協(xié)議以質押財產折價,，也可以就拍賣,、變賣質押財產所得的價款優(yōu)先受償。

股權質押不僅是擔保方式,，更可以成為企業(yè)融資的重要途徑,，但應該注意的是，股權質押與其他擔保方式相比,，法律風險是比較大的,。因為要想實現(xiàn)質押權，很大程度取決于被質押的公司的“含金量”,，而且股權質押后公司還有可能采取各種方式來降低公司價值阻止質押權的實現(xiàn),，這些風險都是債權人急需關注和防范的。