近年來,，企業(yè)并購蔚為風(fēng)潮,，新企業(yè)并購舊企業(yè)已不新奇，小企業(yè)并購大企業(yè)正大行其道,，種種并購類型,，讓人看得眼花繚亂,，目不暇給，許多人原本在公司里做得好好的,，數(shù)十年如一日,，卻可能在一夕間換了老板，甚至換了一家公司,，讓人十分感慨,，當(dāng)然，在感慨的同時,，咱還不能忽略了企業(yè)并購中的一些法律問題,。詳見下文。

 

所謂并購,，乃是合并（merger）與收購（acquisition）的簡稱,。合并是指兩家公司合并，不透過解散清算程序合為一家公司的行為,，收購則是指一家公司以現(xiàn)款,、債權(quán)或股票購買另一家公司股票，對公司取得實際掌控權(quán)之行為,。

 

公司并購在法律層面的考量上可分三階段觀察：一,、并購前之法律風(fēng)險評估及保秘協(xié)定之簽署。二,、并購程序中之法律審查,。三、并購后之法律問題處理,。以下將循此三階段分析之：

 

一,、并購前之法律風(fēng)險評估及保密協(xié)定之簽署

 

（一）并購前之法律風(fēng)險評估

 

所謂法律風(fēng)險評估，即是要評估并購行為是否為法律所許,，法律是否對行業(yè)別或并購行為有特別規(guī)定,。須知，并購行為因動輒牽動市場整體生態(tài),，對產(chǎn)業(yè)影響至巨,，所以為防范未燃，法律會對之有一定規(guī)范,。此間最重要者,，厥為公平交易法、公司法及證券交易法之規(guī)定,。

 

1,、公平交易法

 

公平交易法著眼于市場壟斷及不公平交易之防范，基本上并不介入小型企業(yè)之合并、結(jié)合,，但若合并造成市場巨大變化或規(guī)模龐大,，則公平交易委員會則會要前應(yīng)事前審核許可。故在評估法律風(fēng)險時,，須先查明并購是否是屬于事先審核的樣態(tài),。

 

2、公司法

 

在公司法關(guān)系企業(yè)章中,，對何謂關(guān)系企業(yè)有明確定義,，若收購股票到一定比例，則雙方會成立關(guān)系企業(yè)的關(guān)系,，若成為關(guān)系企業(yè),，則須受較嚴(yán)格的規(guī)范，若不欲受此規(guī)范,，在收購比例上即應(yīng)有所調(diào)整,。

 

3、證券交易法

 

在透過買入股權(quán)取得經(jīng)營權(quán)的模式,，須注意證券交易法的規(guī)范,，不得有內(nèi)線交易或提早揭露資訊意圖影響行情之行為。

 

（二）保密協(xié)定之簽署

 

無論是并購方或被并購方,，其在并購過程皆會揭露許多機密資料,，此資料一旦流出，對雙方將有極大影響,，所以雙方在 資料揭露予對方前,，會要求先簽訂保密契約書，互相約定此資料不得揭露予第三人,。

 

二,、并購程序中之法律審查

 

（一）審核評估

 

公司初步?jīng)Q定并購對象后，即應(yīng)開始審核評估,。于此皆段應(yīng)廣泛要求被并購公司提出各項資料,，以便進行資產(chǎn)評價、風(fēng)險推估以及各項成本分析,。此階段因是決定是否并購的前置步驟,，所以各項資料須詳細(xì)評估審閱，以利求得被并公司的正確資產(chǎn),、并購風(fēng)險以為適當(dāng)決定,。在法律方面，首重各項契約審核,，公司所有之權(quán)利及所應(yīng)負(fù)擔(dān)之義務(wù)應(yīng)藉契約詳為審查,。其中有關(guān)借貸、擔(dān)保之契約,，悠關(guān)并購風(fēng)險至巨,，須詳為審查。晚近,，因智財工業(yè)發(fā)達(dá),，有些公司之智財價值甚至遠(yuǎn)勝于其有形資產(chǎn)，所以,，公司有何智財方面的財產(chǎn)應(yīng)詳為查明(例如已申請之商標(biāo),、專利權(quán)或獲得授權(quán)之證明)，現(xiàn)今的并購,，有時候,，目的僅是為了取得某些授權(quán)，而非著眼于公司的有形資產(chǎn),，所以智財契約之審查須極為謹(jǐn)慎,。另外，臺灣企業(yè)盛行五鬼搬運,，企業(yè)負(fù)責(zé)人往往制造一些假契約,，將公司資產(chǎn)搬到自己口袋里，故在審查契約時,，應(yīng)將與關(guān)系人有關(guān)之契約調(diào)查清楚,，當(dāng)然，關(guān)系人會利用假人頭讓查核困難,，所以配合財務(wù)報表,，追蹤資金流向，將有問題契約追出來,，便考驗律師或法務(wù)人員的本事了,。

 

（二）程序

 

完成了審核評估后，接著就要進行并購程序了,。此階段,，因已確定并購政策，故只要按法定程序一步一步走即可,，此程序大體可分為：

 

1,、合并(或收購)契約之簽署

 

合并(或收購)契約表彰雙方合并(或收購)關(guān)系之發(fā)生，雙方何者為存續(xù)公司,，何者為消滅公司或二者皆消滅而成立一新設(shè)公司,、股權(quán)價值約定、總購買股數(shù)及金額,、交割義務(wù),、付款期限及權(quán)利資格之擔(dān)保等等,，皆須明訂于契約中。原則上,，合并契約須經(jīng)股東會核準(zhǔn),，目前實務(wù)上是由董事會擬訂契約并簽署后交由股東會認(rèn)可。

 

2,、融資契約之進行

 

融資購并已日漸成為常態(tài),，亦即企業(yè)藉由向銀行或金融機購借貸資金以為購并之用，藉由融資,，小公司吃掉大公司的戲碼就上演了,，以前網(wǎng)路熱時，網(wǎng)路公司因股價超高,，致市值也水漲船高,，也許只是幾十人的公司，市值卻是上千人公司的數(shù)倍,，此時,，小公司即可運用此優(yōu)勢，向銀行借貸而拿到自己所缺的東西(例如某樣網(wǎng)路上的關(guān)鍵技術(shù)),，大家可以想象,，這些公司拿到他要的東西后會怎樣?積極裁員恐怕是免不了的。現(xiàn)在網(wǎng)路股走下坡了,，但融資購并仍是常用的并購手段,。所以，采融資進行并購,，就要洽詢銀行團,，談定利率，簽訂融資契約,，以為支付并購所需之資金,。

 

3、公交會審核

 

前已言及,，公交會對影響市場之合并,、結(jié)合案，要求事先送審,，故在董事會通過合并之決議后就應(yīng)送審了,，至于何種情形須送審，只要符合以下三種情形之一,，即須送審：

 

（1）事業(yè)因結(jié)合而使其市場占有率達(dá)三分之一者,；

（2）參與結(jié)合之一事業(yè)，其市場占有率達(dá)四分之一者;

（3）參與結(jié)合之一事業(yè),，其上一會計年度之銷售金額,，超過中央主管機關(guān)所公告之金額者（目前為新臺幣五十億元）,。

 

4、股東會核可

 

公交會許可公司合并后,，即可將合并案報請股東會通過,，此項股東會決議須有已發(fā)行股份總數(shù)四分之三以上股東出席，出席股東表決權(quán)過半數(shù)之同意始可,。不同意的股東此時可以表示異議，放棄表決權(quán),，請求公司按公平價格收買其股份,。

 

5、制資產(chǎn)負(fù)債表,、財產(chǎn)目錄并通知債權(quán)人

 

因為合并無債權(quán)人參與及表示意見的機會,，故公司決議合并后，應(yīng)通知債權(quán)人,，使其知悉合并事宜,，債權(quán)人得表示異議，要求公司清償或提供擔(dān)保,，若公司不為清償或提供擔(dān)保,，則此合并不得對抗債權(quán)人。

 

6,、向經(jīng)濟部申請專案合并及向證期會申請合 并公開發(fā)行新股

 

向經(jīng)濟部申請目的乃在求能適用產(chǎn)業(yè)升級條例所規(guī)定之合并租稅獎例,，而合并后自然須以新股代舊股，故須向證期會申請發(fā)行新股,。

 

7,、辦理變更登記

 

公司于合并后，應(yīng)為存續(xù)公司之變更登記及消滅公司之解散登記并辦理新股換發(fā)事宜,。

 

8,、召開新股東會

 

存續(xù)公司之董事會應(yīng)召即合并后之股東會，向股東會報告合并事項執(zhí)行情形,。

 

三,、并購后之法律問題處理

 

并購?fù)瓿珊螅蓡栴}仍未結(jié)束,，因為無論員工問題及其他權(quán)利義務(wù)整合問題都尚待解決,。

 

（一）員工問題

 

并購后緊接著裁員幾乎是并購之慣例，此時,，被裁掉的員工可以依原聘雇契約,，向新雇主主張勞基法上權(quán)利，要求資遣費,，續(xù)任員公亦可要求新雇主承認(rèn)其舊年資,。

 

（二）契約整合

 

公司合并后,，原始簽約主體可能已經(jīng)消滅，而存續(xù)公司體質(zhì)亦已不同,，契約或須另為通知,、或須重行談判甚至要求解約（例如甲公司與乙公司合并，甲原須丙公司支援,，但合并后,，此項支援已可由乙公司提供，故甲公司即須與丙公司談解約）,，各項權(quán)利義務(wù)之重行界定及談判,，委實極復(fù)雜，往往須歷經(jīng)數(shù)月甚至數(shù)年亦無法圓滿,。

 

（三）無形資產(chǎn)整合

 

于現(xiàn)今世界,，智慧財產(chǎn)之價值往往更甚于有形資產(chǎn)，故對有關(guān)商標(biāo)專利及其他智慧產(chǎn)權(quán)須為整體整合,，此皆將成為將來營運之利器,，至于有涉訟案件，亦須整理結(jié)清,，并告知管理階層,，以免誤觸地雷。

 

通過上文的介紹,，我們知道企業(yè)在并購的過程中會牽涉許多法律問題,，而對于這些并購前、中,、后皆不相同的法律問題,，經(jīng)營者應(yīng)有正確的認(rèn)知才行。如果您覺得自己的認(rèn)知并不準(zhǔn)確,，那建議您最好是及時的去咨詢法律專業(yè)人士,，避免遭受重大經(jīng)濟損失。